COVID-19 Entertainment Update: Guide pour les entreprises de divertissement | …

COVID-19 Entertainment Update: Guide pour les entreprises de divertissement | …

La crise mondiale des coronavirus (COVID-19) continue d'avoir un impact dévastateur sur tous les segments de l'industrie du divertissement. L'annulation ou le report de productions cinématographiques et télévisuelles, concerts, événements sportifs, tournées, festivals et autres événements de l'industrie; fermeture de billetteries et de salles de théâtre dans le monde; perte dramatique de la valeur marchande et des sources de revenus de nombreux studios et conglomérats de divertissement; et les mandats «rester à la maison» des États et des autorités locales ont immobilisé une grande partie d'Hollywood et ont entraîné une réduction substantielle des perspectives de revenus à court terme pour la grande majorité des entreprises de l'industrie ou des services.

Bien qu'il existe des craintes bien fondées concernant les effets à court et à long terme de la crise, il existe de nombreuses façons pour les entreprises de divertissement – grandes et petites – de pivoter de manière réfléchie pour naviguer dans la tempête et profiter des opportunités offertes par la récession. Bien qu'il n'y ait pas de manuel de jeu unique, voici quelques sujets et opportunités que de nombreux conseils d'administration et équipes de direction envisagent en temps réel pour faire face à la crise.

«Couper» a une nouvelle signification

Le grave impact financier sur l'industrie a contraint de nombreuses sociétés de divertissement à mettre en œuvre ou à envisager diverses mesures de réduction des coûts pour conserver les liquidités face à une chute abrupte des revenus réels et prévus. Dans de nombreux cas, ces mesures comprennent des décisions douloureuses concernant les employés, y compris les licenciements, les congés, les réductions de salaire ou de retrait, le gel des dépenses discrétionnaires, les modifications de politique et les ajustements des ventes ou d'autres plans d'incitation.

Pour éviter de devenir un récit édifiant, cependant, les entreprises doivent être conscientes des divers pièges juridiques pour les imprudents, y compris les avis statutaires et autres exigences procédurales en vertu des lois du travail fédérales et étatiques qui ne sont pas raisonnablement apparentes pour la plupart des profanes ou des avocats internes qui ne sont pas des experts dans ce domaine. En particulier, la nouvelle loi sur la réponse aux coronavirus de la famille d'abord (FFCRA) élargit temporairement la portée des congés en vertu de la loi sur le congé familial et médical de 1993 et ​​prévoit des congés de maladie payés d'urgence pour diverses circonstances liées au COVID-19 entre le 1er avril et le 31 décembre 2020. Les employeurs ne sont pas autorisés à obliger les employés à utiliser d'autres congés payés (p. Ex. Congés de maladie ou vacances payés) avant d'utiliser le congé payé en vertu de la FFCRA. De plus, certaines exceptions récemment promulguées dans les lois fédérales et étatiques sur les avis de réadaptation et de réadaptation des travailleurs (WARN) peuvent permettre de raccourcir les délais de préavis. Il faut également prendre en considération les lois existantes contre la discrimination, l'immigration et les congés de maladie payés, la Fair Labor Standards Act et les lois nationales sur les salaires et les heures de travail, et la National Labor Relations Act, ainsi que d'autres lois et politiques spécifiques aux employeurs.

Le fait de ne pas bien réfléchir aux étapes appropriées pour garantir le respect des lois et réglementations du travail applicables pourrait entraîner, entre autres, des actions gouvernementales et privées contre l'entreprise et des sanctions ou des sanctions pécuniaires, ce qui pourrait distraire le temps de gestion et détourner les ressources de l'entreprise au cours de cette phase critique. période. La consultation d'avocats du travail externes peut aider à surmonter avec succès les pièges potentiels et à avoir une idée des options que les autres acteurs de l'industrie envisagent, de la façon dont elles sont mises en œuvre et des meilleures pratiques de communication internes et externes.

Les prévisions financières sont nuageuses avec des boulettes de viande

Avec des résultats significatifs sur les revenus prévus et un calendrier incertain pour la reprise de l'industrie, de nombreuses sociétés de divertissement se concentrent sur la liquidité et l'accès à la trésorerie pour assurer la continuité des opérations. Pour les entreprises disposant de facilités de crédit renouvelables engagées, certaines décident – sur la base des enseignements tirés de la dernière crise financière – de recourir à ces facilités dans toute la mesure permise.

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Avant tout prélèvement, les conditions de tirage et les effets actuels et futurs prévus sur les clauses restrictives financières doivent être soigneusement pris en compte. En particulier, les conditions de dessin comprennent souvent des déclarations quant à la solvabilité et à l'absence de tout événement, changement, condition ou développement qui a eu ou pourrait raisonnablement avoir un «effet défavorable important», qui, comme expliqué plus en détail ci-dessous, nécessite une analyse factuelle et un examen du libellé précis du contrat de crédit.

Les entreprises disposant de facilités de crédit adossées à des actifs (ABL) – y compris celles dont les tests de base d'emprunt désactivent des actifs tels que les cinémathèques – voudront assurer un coussin suffisant pour tenir compte des baisses de ces valeurs d'actifs et de l'imposition potentielle de réserves. Dans certains cas, une augmentation des emprunts au-dessus de certains seuils (par exemple, le pourcentage de la facilité utilisée) pourrait déclencher des tests d'engagement financier, des exigences de déclaration ou d'évaluation accrues et une diminution des paniers (par exemple, des paniers d'investissement et de paiement restreint), tous ces éléments devant être mis en balance. le besoin de liquidité et la disponibilité d'autres sources de capitaux.

Même en l'absence de tirages supplémentaires, les entreprises devraient revoir leurs clauses financières restrictives dans leurs contrats de crédit pour s'assurer que l'impact actuel ou prévu de l'interruption des activités ne les met pas en situation de non-conformité au 31 mars ou dans les trimestres suivants. Dans certains cas, les entreprises recherchent des «congés» conventionnels pour un ou plusieurs trimestres à venir afin de prévoir du temps pour le recouvrement (ce qui nécessite souvent un paiement de frais au prêteur). Dans de nombreux cas, lors de la demande de telles dérogations, la direction doit être prête à décrire les plans généraux et spécifiques de l'entreprise (le cas échéant) pour faire face à la crise (par exemple, les mesures de réduction des coûts mises en œuvre ou prévues), mais éviter de proposer volontairement des prévisions financières révisées. De telles prévisions seront probablement au mieux nuageuses (et se révéleront très probablement erronées) car la situation évolue rapidement et les hypothèses clés peuvent être de simples spéculations. Étant donné que de nombreuses sociétés de divertissement se trouvent dans une situation similaire et que beaucoup utilisent les mêmes banques, il peut être judicieux d'approcher les prêteurs plus tôt que tard pour éviter d'être derrière une longue file d'attente.

Si des sources de capitaux supplémentaires sont nécessaires, les entreprises peuvent envisager diverses sources alternatives, y compris le financement garanti par des droits de propriété intellectuelle non grevés, des projets ou d'autres actifs, des créances privilégiées de second ou de second rang, des créances mezzanine ou holdco, des créances subordonnées ou des actions privilégiées. De plus, nous constatons que divers acteurs du capital-investissement et étrangers ont encore beaucoup de «poudre sèche» et cherchent à faire des paris opportunistes dans certains secteurs de l'industrie.

Enfin, de nouvelles aides fédérales et / ou étatiques – y compris des prêts SBA – peuvent être disponibles pour les petites entreprises de divertissement pour aider à combler la masse salariale et les besoins opérationnels en vertu de la législation récemment promulguée et en cours. Comme ces domaines continuent d'évoluer, veuillez consulter les mises à jour COVID-19 de Skadden pour plus d'informations.

La Force Majeure est avec vous (mais pas toujours)

De nombreuses sociétés de divertissement localisent et examinent attentivement leurs contrats clés à la lumière de la crise actuelle. L'accent est souvent mis sur les clauses dites de «force majeure», «changement défavorable important» (MAC) et «effet défavorable important» (MAE), qui sont régulièrement incluses dans les accords sur les talents, les accords de production et de distribution, les licences, les accords d'acquisition et d'autres contrats de l'industrie, mais souvent considérés comme «passe-partout» et peu négociés en temps normal. Le libellé particulier de ces dispositions – y compris toutes les exceptions expressément envisagées, telles que les changements dans «les conditions économiques générales ou les marchés financiers», «les événements affectant généralement les industries dans lesquelles l'entreprise opère», «les calamités ou crises nationales ou internationales», «nationales urgences »et« épidémies ou pandémies », ainsi que des exceptions pour les situations où le préjudice causé à l'entreprise n'était pas disproportionné par rapport aux autres acteurs du secteur – est désormais d'une importance cruciale pour déterminer si le contrat reste applicable ou si la contrepartie a une base crédible pour annuler, retarder ou modifier les performances.

Toute clause de force majeure, MAC ou MAE doit être analysée de manière spécifique aux termes de l'accord et en vertu de la loi applicable du contrat. Les entreprises doivent entreprendre un examen de ces dispositions avec leur conseil pour évaluer les droits et obligations respectifs des parties en vertu du contrat et de la loi applicable, et formuler une stratégie offensive ou défensive appropriée, le cas échéant. En fonction de la rédaction de la clause et de la position de négociation relative, dans certains cas, un argument juridique raisonnable selon lequel ces clauses devraient être considérées en votre faveur, soutenu par une interprétation du conseil, peut donner la possibilité de renégocier ou de résilier un accord. À l'avenir, il est probable que des termes tels que «pandémies», «épidémies» et «maladie généralisée» soient des exemples spécifiques incorporés dans les futures clauses relatives aux cas de force majeure.

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Pour un examen plus approfondi de l'interprétation des clauses de force majeure et des clauses MAC dans les contrats, voir les alertes client Skadden «Coronavirus / COVID-19: Implications pour les contrats commerciaux et financiers» et «Coronavirus / COVID-19: Implications du report d'événement et annulation. "

La matrice des actions: rechargée

Certaines sociétés de divertissement utilisent les valeurs de marché déprimées des sociétés axées sur l'industrie comme une opportunité d'accorder de nouveaux capitaux propres ou des intérêts similaires à des employés clés pour des raisons telles que la mise en place d'un mécanisme de rétention des employés (par exemple, via des octrois d'actions et l'acquisition de droits au fil du temps et / ou sur la base de critères de performance), pour compenser la perte de salaire et / ou les opportunités de bonus résultant du ralentissement du marché ou des mesures de réduction des coûts, ou pour migrer l'entreprise vers une capitalisation à long terme plus appropriée. Dans certains cas, l'émission de ces intérêts peut atténuer le coup des réductions forcées de salaires et servir à aligner les incitations à augmenter la valeur de l'entreprise pendant et après la crise.

Afin d'être exonéré d'impôt sur l'octroi à l'employé, il arrive souvent que ces octrois soient structurés comme des «intérêts sur les bénéfices» (pour les sociétés à responsabilité limitée) ou des options d'achat d'actions (pour les sociétés C), qui doivent généralement être émises avec une valeur de référence (pour les parts LLC) ou le prix d'exercice (pour les options d'achat d'actions) à la «juste valeur marchande». Compte tenu de la crise actuelle, certaines sociétés (et leurs experts en évaluation) ont des raisons d'attribuer une très faible «juste valeur marchande» à ces titres, ce qui permet aux employés de bénéficier d'une «hausse» plus importante (en raison d'un prix d'exercice ou d'une option plus bas) que ce qui était le cas auparavant. possible avant la crise. Ainsi, s'il existe des capacités dans le cadre d'un pool de gestion, par exemple, le moment est peut-être venu d'envisager d'utiliser le pool pour octroyer des subventions à des employés clés.

Si votre entreprise envisage d'émettre des actions pour les salariés, un conseil doit être consulté lors de la préparation de plans d'actions et de conventions de subvention à la pointe de la technologie, ainsi que pour des conseils en matière de structuration et de fiscalité.

Prendre 2

Si une entreprise de divertissement craint de ne pas survivre à la crise actuelle de l'industrie, il existe plusieurs alternatives de restructuration à envisager. Confrontées à une récession sans précédent, même les entreprises qui avaient des plans d'affaires fondamentalement solides et des structures de capital à effet de levier peuvent se trouver dans le besoin d'un «souffle» pour leur permettre de maintenir la continuité des opérations et de se défendre contre les actions des créanciers.

Heureusement, la deuxième chance est un pilier central des lois américaines sur la faillite. Entre autres choses, la loi sur la faillite est conçue pour préserver et maximiser la valeur, y compris en fournissant des protections précieuses qui peuvent donner à l'entreprise l'effet de levier dont elle a besoin pour négocier des solutions aux problèmes de liquidité et se positionner pour sortir de la crise avec un bilan plus solide et de meilleures perspectives pour un succès à long terme. Certains avantages incluent:

  • aucune obligation pour l'entreprise de prouver son insolvabilité;
  • la direction et le conseil d'administration gardent le contrôle;
  • les affaires continuent de fonctionner dans le cours normal; et
  • l'imposition de la «suspension automatique» interrompt toutes les actions coercitives des créanciers.
  • La crise actuelle devrait inciter de nombreux conseils d'administration et équipes de direction à envisager également d'autres options de restructuration. Bien que les sociétés de divertissement aient été réticentes à envisager certaines de ces options dans le passé pour leur réputation et d'autres raisons, étant donné la «nouvelle normalité», il est probable qu'un certain nombre de sociétés de divertissement devront profiter d'une forme de restructuration pour survivre, en particulier si la crise dure plusieurs mois.

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    Des avocats ayant une expérience dans les restructurations de sociétés de divertissement doivent être consultés pour expliquer, entre autres, les avantages et les inconvénients, les délais, les ressources et les stratégies de communication disponibles dans les circonstances, y compris les nuances pertinentes pour le divertissement, une industrie qui nécessite souvent un équilibre délicat intérêts et relations. De plus, les conseils devraient examiner attentivement les obligations fiduciaires en consultation avec leur avocat si l'insolvabilité est une possibilité raisonnable. Dans la plupart des cas, les entreprises bien conseillées travaillent main dans la main avec leurs avocats et autres conseillers pour envisager toutes les options, de sorte qu'elles ne soient pas prises au dépourvu ou devinées pour ne pas avoir pris les mesures appropriées et opportunes pour protéger l'entreprise.

    Vanilla Sky

    Du côté positif, certaines sociétés de divertissement nationales et internationales et les investisseurs du secteur peuvent trouver des opportunités stratégiques sur le marché chaotique ou se positionner pour tirer parti des opportunités au fur et à mesure que le paysage de l'après-crise se focalise.

    Pendant des années avant le début de la crise, la prolifération continue des services de diffusion en continu a contribué à une forte demande de contenus et de productions nouveaux et existants, faisant monter les prix et la concurrence pour les cinémathèques et les télévisions, les véhicules de production de contenu et d'autres actifs liés au divertissement et prestations de service. Cette tendance devrait se poursuivre une fois que le marché se sera installé, que les productions seront de nouveau en ligne et que nous verrons une demande continue de contenu frais. En fait, compte tenu de la forte consommation de contenu en streaming disponible pendant les exigences obligatoires de «rester à la maison» dans de nombreuses villes du monde, il existe un argument selon lequel la demande de contenu frais reviendra plus forte que jamais lorsque la crise s'apaisera.

    Au cours de cette période difficile, les prix des actifs vont se ramollir à mesure que les revenus et les multiples diminuent et qu'une certaine concurrence pour ces actifs est mise de côté. Ceux qui sont prêts à faire des paris opportunistes peuvent être en mesure d'acquérir, de s'associer ou de collaborer avec d'autres acteurs de l'industrie d'une manière qui n'était pas possible – ou à de meilleures conditions – que ce qui pouvait être effectué il y a peu de temps. En outre, la perturbation du marché est susceptible de présenter des opportunités pour recruter de nouveaux talents et clients et forger de nouvelles relations commerciales entre les acteurs de l'industrie.

    Une fin hollywoodienne

    Bien que de nombreux articles continuent de mettre l'accent sur le destin et la morosité, il ne fait aucun doute que cette industrie – qui comprend bon nombre des personnes les plus créatives, talentueuses et inspirantes du monde – va récupérer et finalement écrire une fin hollywoodienne. Bien qu'il n'y ait pas de livre de jeu unique pour les entreprises de divertissement, beaucoup sont aux prises avec un certain nombre de problèmes similaires car ils trouvent leurs propres moyens innovants de pivoter et de gérer la perturbation actuelle du marché en étroite coordination avec leurs avocats et autres conseillers.

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